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論行政法上押標金與保證金之法律關係—以採購法及促參法為中心之分析

為了解決促參案例的問題，作者韓子翔 這樣論述：

摘　要　　近年來隨著國家經濟發展，政府依照政府採購法(實務簡稱為採購法)或促進民間參與公共建設法(實務簡稱為促參法)，與民間廠商簽訂契約以完成公共工程建設。進而，為確保民間廠商能順利的遵守法定程序或確實履行契約，機關會要求參與之民間廠商提供保證金或押標金，以擔保公共任務之達成。實務上推動公共工程建設，雖有上述保證金之制度以確保一切順利進行，卻也因為對此類保證金之法律關係的整體理解不清，引起諸多爭議案件發生。是以，隨著近年來政府採購法的修正，即修正政府採購法有關押標金的追繳與沒收的問題。而由於政府在適用促進民間參與公共建設法的保證金制度時，經常引用政府採購法上的契約和規範，所以也受到此修法的影

響。此修法更加顯示，行政法律關係在政府與廠商間的重要性。　　為此，本文以四個案例為開端，闡述在適用政府採購法與進民間參與公共建設法時，政府和廠商會碰到的問題。然後，從憲法與行政法之法律關係理論的視角，以政府採購法之押標金與履約保證金，和促進民間參與公共建設法之保證金為中心，探求政府與廠商之間的保證金法律關係，以釐清與解決問題。亦即，依照各自法規範，在行政法律關係理論和行政法的法理與原理原則下，觀察押標金與保證金法律關係的開始到結束，以瞭解押標金與保證金的法律性質與權利義務之認定。進而，在政府採購法和促進民間參與公共建設法規範下，形成整體押標金或保證金的行政法上之法律關係。　　首先，第二章闡述行

政法上法律關係，應從憲法到法律到行政作用，做一個具層次性和具聯結性的理解。進而，依法行政的概念與行政法的法理之適用，對於行政法律關係的內容，具有重要性。其中包含民法的可適用性，與私法行政應受公法的修正，以及行政法上契約法理的內涵等。當然，還有法律關係理論的適用。接下來，第三章分析政府採購法制中押標金與保證金之法律關係，應觀察政府採購法中押標金與履約保證金的規範，即政府採購法第30條與31條等法規範，以及有關法律時效的適用。進而，方能理解，從保證金法律關係的開始到結束，政府與廠商有什麼樣的權利義務，與如何解決相關的實務問題。其次，承前述第二章受法規範指引的行政法律關係之理論建構，第四章在判斷促進

民間參與公共建設法中，保證金有何法律依據與法律保留的理解。並且，促進民間參與公共建設法施行細則第53條與相關法規範中，亦有規範機關與廠商對於保證金的權利義務。進而，可以更加瞭解從保證金法律關係的開始到結束中，政府與廠商有什麼樣的權利義務，與如何解決相關的實務問題。　　綜上所述，本文透過本文透過受法律關係指引的行政法律關係之視角，以政府採購法之押標金與履約保證金，和促進民間參與公共建設法之保證金為中心，探求各自法規範下押標金與保證金行政法律關係之內涵。進而，在釐清各自法規範的權利義務後，希望能有助於實務相關爭議的解決，促使行政機關在使用押標金或保證金制度時，不會發生那麼多問題，而民間廠商的權益也

能正當地獲得保障。關鍵字：採購法、促參法、押標金、保證金、法律關係

我國BOT案件風險辨識與因應之研究

為了解決促參案例的問題，作者何美玲 這樣論述：

近年來民間參與公共建設儼然已成為世界各國風潮，政府希望藉由促參委外模式推動公共建設，除了可以獲得民間企業資金挹注並可藉此汲取私人公司靈活企業經營能力，以達到擴張國內經濟景氣及創造工作機會目的。公私協力可以改善傳統公部門公共行政缺點，如機關單位組織膨脹與繁雜行政作風，將私人部門企業性公共管理精神融入公部門行政體系，藉以改造公部門行政更具效率與市場靈活性。因此政府民間夥伴關係(PPPs)成為各國政府極為重視的施政方向。促參法中之促參委外模式共有七種類型，依財政部促參司資料，我國歷年(2002-2016年)促參案件中以OT+ROT兩種促參委外模式之案件數占全數簽約案件近7成，但是若以整體促參委外金

額來作比較，可以發現以BOT方式簽約金額為最高，占全部委外金額比近五成。BOT促參專案自計畫構想形成、經過可行性評估(先期規劃)、對外說明招商過程、簽約、工程興建乃至營運至移轉等階段，促參計畫執行過程須經過一段漫長之期程。因此政府單位或是對於特許公司，當專案計畫之執行時間越長，所面臨之各週期階段風險也就越多、越高。採用BOT促參模式進行公共建設興建，民間私人單位需負擔龐大資金，且因為參與計畫中之主體眾多，有政府部門、民間投資者、融資機構及工程承包商等，涉及權利及義務關係相對複雜，如何預估及合理分配風險便成為促參計畫是否能夠成功關鍵。BOT計畫執行有賴政府機關和民間機構共同努力，基於公平合理及合

作夥伴之關係，並搭配妥適的政治、法律和經濟的環境，方能竟其功（Kumaraswamy & Zhang, 2001）。本篇論文首先藉由文獻回顧探討，初步建立適用於BOT促參案件生命週期之風險類別及風險因子清單，並將此風險清單進行彙整歸納出本案之促參風險編碼架構。再利用本研究之促參個案資料逐一檢視，依個案進行風險辨識、分析等風險處理模式。本研究藉由個案分析遭監察院糾正之12件BOT促參案件，了解採用BOT促參委外模式之專案生命週期階段之風險問題、風險辨識與因應處理。期能針對採用BOT促參委外模式之公私部門(政府與民間廠商)提出風險問題因應之可能建議與參考。